股份有限公司發(fā)行的股票只有符合《證券法》關(guān)于“公開發(fā)行”的條件時，才能稱之為依法公開發(fā)行的股票。根據(jù)《證券法》關(guān)于“公開發(fā)行”的規(guī)定，既便是非上市股份有限公司，也會存在依法公開發(fā)行的股票和依法非公開發(fā)行的股票。本文試結(jié)合相關(guān)實(shí)例，就非上市股份有限公司中上述兩種不同發(fā)行方式產(chǎn)生的股票，分別論述其交易(轉(zhuǎn)讓)的法律適用現(xiàn)狀。
新施行的《證券法》第三十九條規(guī)定，依法公開發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。非上市股份有限公司依法公開發(fā)行的股票，因其不存在“上市交易”的問題，只可能適用“在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓”這一規(guī)定。而目前國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所又有哪些呢?我們知道，原STAQ、NET系統(tǒng)掛牌公司、退市公司作為公開發(fā)行股票但未上市的股份有限公司，其公開發(fā)行的股票在代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌轉(zhuǎn)讓。依照《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第八十一條第(16)項(xiàng)的解釋，證券交易場所是指經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的、進(jìn)行證券交易的證券交易所和證券交易報(bào)價(jià)系統(tǒng)。據(jù)此，我們可以推論出——代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)即屬上面所提到的其他證券交易場所。那么，以退市公司為代表的非上市股份有限公司公開發(fā)行的股票在代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌轉(zhuǎn)讓，其法律依據(jù)就是《證券法》關(guān)于依法公開發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)“在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。
《證券法》僅對依法公開發(fā)行的股票的交易(轉(zhuǎn)讓)問題作出了規(guī)定，對于依法非公開發(fā)行的股票交易(轉(zhuǎn)讓)問題并未涉及，對此只能適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定。《公司法》第一百三十九條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。”非上市股份有限公司非公開發(fā)行的股票的轉(zhuǎn)讓理當(dāng)適用此規(guī)定。
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